国际法上“对一切义务”的概念

时间:2023-12-17 点赞:51741 浏览:105455 作者原创标记本站原创

本论文为国际法方面有关法学专业论文题目,关于国际法上“对一切义务”的概念相关学士学位论文,可用于国际法论文写作研究的大学硕士与本科毕业论文开题报告范文和优秀学术职称论文参考文献资料下载。免费教你怎么写国际法及企业法律风险及法律法规方面论文范文。

【摘 要 】“对一切义务”是现代国际法发展出来的一种旨在保护国际社会普遍性利益的国际法规则.国际立法和司法实践都没有对“对一切义务”的概念、主体、范围和实施等问题做出明确的分析界定.在现代国际法日益强调国家合作的背景下,明确“对一切义务”的基础性问题,对于国际法体系的完善以及普遍性利益的保护有着重要的价值和作用.

【关 键 词 】对一切义务;国际强行法;普遍性利益

一、“对一切义务”概念的提出

在著名的“巴塞罗那电车、电灯和电力有限公司案(比利时诉西班牙)”中,国际法院第一次正式而明确地提出“对一切义务”的概念.在该案中,比利时请求法院判决西班牙政府的行为违反国际法,西班牙政府有义务对比利时股东所遭受的损失进行赔偿.为了论述自己的主张,比利时提出,西班牙政府有义务对其境内的外资提供保护,违反这一义务将导致国际责任的产生,这种义务从性质上看,是一种“对一切义务”.对此,国际法院认为,“当一国许可外国投资或外国国民进入其领土时,它必须对他们提供法律保护并承担给予他们一定待遇的义务.但这些义务不是绝对的和不受限制的.尤其应当在一个国家对作为整体的国际社会的义务和那些在外交保护领域里针对另一个国家而产生的义务之间作出一个必要的区分.前者是所有国家关切的事项,这是由他们自身的性质所决定的.就所涉及权利的重要性而言,所有国家都可被认为对保护这些权利享有法律利益;它们是‘对一切’的义务.例如,在当代国际法中,这种义务产生于宣告侵略行为和灭绝种族行为为非法,和有关人的基本权利的原则和规则,包括免受奴役和.这些相关的保护权利中有一些已经成为一般国际法的一部分;其余的则由具有普遍性和准普遍性质的国际文件所赋予”.①法院的这一论述得到了所有参与案件审理的法官的认可,因而被奉为关于“对一切义务”的经典阐述.

二、“对一切义务”概念的发展

在“巴塞罗那公司案”之后,国际法院开始在许多案件判决和咨询意见中提及“对一切义务”的概念.距离“巴塞罗那公司案”审理完毕后仅仅1年,国际法院就在“关于在安理会做出第276号决议情况下南非在纳米比亚继续存在情况的法律后果”的咨询意见中再次提到了“对一切义务”.法院认为,结束南非在纳米比亚的委任统治并宣告南非在纳米比亚统治的非法性,这是对所有国家宣示此种情势构成对国际法的违反,具有“对一切义务”的意义.南非在纳米比亚的统治已经被宣布为非法,联合国非成员国也应该按照决议的内容行事.②

而在“澳大利亚诉法国核试验案”与“新西兰诉法国核试验案”中,澳大利亚和新西兰都把“对一切义务”作为提出诉讼的法律依据之一.两国试图证明禁止在大气层进行核试验是一项正在出现的国际习惯法规则,这种规则具有“对一切义务”的性质.为了证明这项规则具有此种性质,澳大利亚和新西兰在提交给国际法院的起诉状中将这项规则与“巴塞罗那公司案”中的“对一切义务”进行了比较,并指出两者之间的六点相似之处:第一,不在大气层进行核试验的义务与“巴塞罗那公司案”中的“对一切义务”一样,都具有绝对的性质,前者在国际法文件中被表述为“绝对的义务”,后者被表述为“绝对的、不受限制的义务”;第二,“对一切义务”反映了社会利益,这在“巴塞罗那公司案”中被称为“所有国家关注的事项”;第三,“对一切义务”保护的是人类基本利益,而“巴塞罗那公司案”中国际法院列举的“对一切义务”的类型都属于人类生命、安全和健康这些基本利益;第四,“对一切义务”含有禁止性的内容,而“巴塞罗那公司案”中国际法院所列举的“对一切义务”的四个类型也都是禁止性的;第五,“对一切义务”不是针对某些特定国家的,而是针对整个国际社会,这与国际法院在“巴塞罗那公司案”中的论述相同;第六,与“对一切义务”相关的权利为各国共同拥有的权利,而国际法院在“巴塞罗那公司案”中也认为,所有国家都对保护“对一切义务”享有法律利益.③尽管两国花费了很多笔墨来论证这一点,但令人遗憾的是,国际法院在受理案件之后,认为本案的标的已经由于法国单方面做出不再进行核试验的承诺而不复存在,因此没有必要针对两国的诉讼请求做出裁判.就这样,在“对一切义务”有可能在国际法院中获得进一步讨论机会的时候,法院却对它关上了大门.④

此外,在“在尼加拉瓜境内及针对尼加拉瓜的军事与准军事行动案”中,法院指出,在和平时期在别国领土部署水雷而不通知雷阵的存在,这违反了国际习惯法和人道法规则,这种通知是一种“对一切”性质的习惯法义务,小田滋法官尽管反对法院在案件中的某些判决推理,但他也承认“对一切义务”在本案中确实存在.在1995年的“东帝汶案”判决中,国际法院接受了民族自决权规则具有“对国际社会作为整体而应承担的义务的性质”这一观点,威拉曼特里法官更是在异议意见中明确提出,民族自决权是一项“对一切”性质的权利.⑤而在1996年的“《防止及惩治灭绝种族罪公约》的适用案(波斯尼亚黑塞哥维那诉南斯拉夫(塞尔维亚和黑山))”中,国际法院针对南斯拉夫的初步反对意见认为,1948年的《禁止并惩治种族隔离罪行国际公约》所设定的义务属于“对国际社会作为整体而应承担的义务”.在著名的“加布奇科沃――大毛罗斯项目案”中,威拉曼特里法官更是在自己的个别意见中更是从国际法内部体系的角度阐述了“对一切义务”.他认为,当今的国际法不仅促进单个国家的利益,而且超越国家利益和其他地方性利益,着眼于更大的人类福祉.在应对这种超越诉讼国个别权利和义务的问题时,国际法的视野需要超出为纯粹当事人之间诉讼而制定的程序规则.当我们处理这个实行“对一切”而非“当事方之间”的义务领域时,以个体的公平和程序合法性为基础的规则可能是不充分的.⑥

“对一切义务”的发展不仅体现在国际司法领域,在国际立法过程中,“对一切义务”概念的精神实质也在大量的国际法文件起草过程中得到了广泛的重视和关注.如,联合国国际法委员会在1969年《维也纳条约法公约》和1986年《关于国家和国际组织间或国际组织相互间条约法的维也纳公约》都规定了国际强行法规则;《国家责任条款草案(二读)》中则明确规定了严重违反国际法中强行法规范的行为及其法律后果,这表明国际社会在立法层面也承认,存在一种以国际社会整体利益为保护对象的义务,违反这种义务将会导致严重的法律后果,引发相关的国家责任.国际法委员会关于《国家责任条款草案》起草工作的特别报告员詹姆斯克劳福德在2001年提交给国际法委员会的报告中特别强调,应该对“对一切义务”进行进一步的研究,这得到了国际法委员会的大力赞同.可以预见的是,在未来正式颁布的《国家责任条款》中,“对一切义务”将会得到更加充分的阐述和界定. 【摘 要 】改革开放三十多年来,我国的市场经济取得了长足的发展.在市场经济高度发达的今天,企业面临发展的商机越来越多,同时,面临的市场竞争也越来越激烈,面临的风险也越来越多,这些风险既有企业不可抗拒的自然风险和商业风险,也有企业可以防控的法律风险,越来越多的企业只知道追求企业的经济利益,却往往忽视了风险的存在.

【关 键 词 】风险;防控制度;合同

一、企业律风险的定义及其产生的原因

(一)本文所称的企业法律风险是指企业在市场经济条件下,从事经济交往活动,由于外部环境因素变化或企业自身决策管理和经营行为而导致的不利于企业的负面法律后果承担的可能性.企业法律风险一旦发生,往往影响企业正常的生产经营秩序,影响企业的健康发展.

(二)企业法律风险产生的原因有外部因素和内部因素

1.企业法律风险产生的外部因素

(1)交易对象和合作伙伴不按合同约定或法律规定履行义务,企业本身缺乏法律救济意识,怠干行使权利或未及时采取有效的补救措施;(2)竞争对手违反法律规定,采取不正当竞争手段恶意侵权,给企业的商业秘密、知识产权等无形资产造成损失;(3)国家政策、法律法规的不断变化,随着社会生活的不断变化发展,国家政策法律法规也在不断地废旧立新.过去企业合法的行为,到今天可能就是违法的行为,国家政策、法律法规在变化,企业的行为准则也要做相应调整变化,这样才能降低、化解和转移法律风险.

2.企业法律风险产生的内部因素

(1)企业决策和管理层的领导人缺乏法律风险防控意识,法制观念淡薄,一味地追求企业的经济利益,忽视了法律风险的存在;(2)企业的规章制度不健全,内部管理混乱,业务操作流程不规范,缺少相应的制度来约束和监督,这就为企业法律风险的滋生提供了温床,使企业的法律风险处在随时可能发生的状态;(3)对法律知识的培训和法律风险防控的投入没有或明显不足.目前很多企业没有自己的法律事务部门或法律顾问导致企业在决策管理和经营行为缺少法律论证这一重要环节.

二、企业法律风险的表现形式

企业法律风险存在于企业从设立到终止的整个过程中,存在于企业决策管理,财务,生产经营,投融资和项目合作等各个环节,既有外部环境变化引起的法律风险,又有因自身行为导致的法律风险,本文仅对企业以下几方面的法律风险做一些分析和论述.

(一)企业法人治理结构法律风险主要体现在股东滥于行使权利,股权结构不合理,企业决策议事机制不顺畅,效率低下,高管人员滥用职权和越权行为,关联交易等企业缺乏完善的法人治理结构,内部决策权力制衡机制不科学所引发的法律风险.

(二)企业合同法律风险,主要体现在合同的签订、履行、管理和事后救济等过程中发生的法律风险.

1.合同签订阶段的法律风险

(1)对合同相对方主体和签约资格审查不严导致合同无效,效力待定及被撤销的法律风险;(2)对合同相对方履约能力和信用状况审查不严,监控不及时等导致对方违约的法律风险;(3)对合同主要条款审查不严主要是指标的物的质量、数量、规格、型号、含量,付款方式和时间,交货地点,运费及承担方式,质量异议期限,违约责任,商业秘密,争议解决办法等条款约定不明确具体或没有约定导致合同纠纷的法律风险.

2.合同履行阶段的法律风险

(1)在合同履行过程中,未对双方协议变更的事项进行书面确认,签订合法有效的补充协议,对方发生违约未及时提出异议和采取救济措施,并没有留存对方违约的书面证据;在合同发生争议后,未采取有效的措施,保管有效的法律文件.因上述情形发生合同纠纷诉至法院企业要承担举证不能的法律风险;(2)在合同履行过程中,当出现了合同约定或法定的情形,企业本身怠于或不知道使自己的权利来维护片自身的权益,导致事后的权利救济不充分或丧失胜诉权的法律风险.

3.合同管理制度不完备的法律风险

(1)对于出租、出借合同专用章、公章没有引起足够重视;对空白合同书,空白介绍信,企业公章的管理和保管很随意,没有形成一整套合同印章管理制度和流程;(2)因法人授权委托不明确,业务人员离职工作交接制度缺少导致的表见代理的法律风险;(3)合同文本档案未妥善保存导致重要法律文件丢失的法律风险.

三、构建企业法律风险防控制度体系

(一)企业法人治理结构法律风险防控制度,依据《公司法》的相关规定,给合企业自身的生产经营状况,构建科学合理的符合企业自身实际需要的股东会、董事会、监事会、高级管理人员的权力决策运行机制和组织形式,坚持决策权、执行权和监督权三权分立的原则,明确各组织的职责和权限,使相关权利得到合理的分配与制约,引入法律顾问和重大事项法律论证制度,使企业的权力决策运行与监督有法律的保障,引入高级管理层持股制度,调动高级管理层的工作积极性,完善组织机构之间的工作流程和议事规则,建立高效的法人治理法律风险防控体系,确保企业经营目标得以实现.

(二)企业合同法律风险防控制度

1.在合同签订阶段


企业制订完善《业务合同签约制度和流程》、《客户资信和履约能力调查表》、《合同审查示范表》等配套制度和流程表,成立专门的法律事务部门或聘请法律顾问,由业务部门人员按照上述制度和流程审查对方的主体和签约资格,信用状况,履约能力,合同主要条款后,将合同报企业法务部门经理审批,这样做可以起到事前预防法律风险的作用.

2.在合同履行阶段企业应制定合同全方位,全过程的动态管理制度和流程.企业应当制定完善《合同审查监管制度》、《履约情况一览表》、《凭证管理制度》通过这些制度和流程表,企业可以及时动态的监管和了解合同履行的全过程,一旦出现合同相对方违约或违反法律规定的情形,法务部门人员可以及时有效的介入,依据相关法律规定和已有证据采取相关的权利救济手段.

3.建立完备的企业合同管理制度

包括《合同印章使用管理制度》、《法人授权代理制度》、《合同文档管理制度》、《离职人员工作交接表》通过这些制度的建立,可以有效地预防因合同印章管理随意混乱和滥用代理权,而导致企业承担表见代理法律后果的法律风险,同时也

本论文为国际法方面有关法学专业论文题目,关于国际法上“对一切义务”的概念相关学士学位论文,可用于国际法论文写作研究的大学硕士与本科毕业论文开题报告范文和优秀学术职称论文参考文献资料下载。免费教你怎么写国际法及企业法律风险及法律法规方面论文范文。

可以有效预防重要法律文件失丢的法律风险.

四、结束语

构建企业法律风险控制度体系,不仅有利于企业降低,化解,转移法律风险,避免遭受重大的经损失,还有利于企业经济效益的提高和企业健康长远的发展,更有利于整个社会主义市场经济法律秩序的建立.

相关论文

国际法上的时际法概念和规则辨析

本论文为关于国际法类法本毕业论文,关于国际法上的时际法概念和规则辨析相关毕业论文格式范文,可用于国际法论文写作研究的大学硕士与本科。

科学社会主义若干基本概念辨析

本论文是一篇工人阶级方面有关毕业论文提纲,关于科学社会主义若干基本概念辨析相关专升本毕业论文范文。免费优秀的关于工人阶级及资本主义。

“文学生态”的概念提出与内涵界定

此文是一篇生态美学论文范文,生态美学类有关论文范文参考文献,与“文学生态”的概念提出与内涵界定相关在职研究生毕业论文。适合不知如何写。

法律中的模糊概念

该文为概念类毕业论文提纲范文,与法律中的模糊概念相关法学专业导论论文,可作为合同法专业概念论文写作研究的大学硕士与本科毕业论文开题。

不作为犯罪的特定法律义务

这篇义务论文范文属于法律事务毕业免费优秀学术论文范文,义务类毕业论文范文,与不作为犯罪的特定法律义务相关法学专业论文题目。适合义务及。

商业银行的告知义务

这是一篇风险管理类有关在职毕业论文范文,与商业银行的告知义务相关毕业论文参考文献格式。是论文格式专业与风险管理及商业银行及合同法方。

保险合同明义务综述

本论文为保险人类学术论文格式,关于保险合同明义务综述相关自考毕业论文开题报告,可用于保险人论文写作研究的大学硕士与本科毕业论文开题。